학자들 사이에는 비교형량을 전제로 하는 이익형량설의 대립이 있다. 공익을 초월하는중대한 위법이 있는 경우에는 증거력을 배제하는 것이 옳다는 것이 다수의 입장이다.
이에 대해서 학자들은 ① 소송법적인 문제는 별개라는 점에서 사인의 위법수집에는 적용이 부정된다는 설, ② 독일의 3단계론의 영향을 받아 침해되는 권리의 영역을 분류하여 기본권의 핵심적 영역을 침해하는 경우에는 증거능력이 부정된다는 권리범위설, ③ 실체적 발견이라는 공익적인 측면과 개인의 사생활보호라는 사익간의 비교형량을 전제로 하는 이익형량설의 대립이 있다. 私人의 불법한 행위에 의해 수집한 증거로서 단순히 절차법상 위법이라는 이유만으로 증거능력을 부정할 수는 없지만 사인의 위법행위가 범죄의 입증이라는 공익을 초월하는 중대한 위법이 있는 경우에는 증거능력을 배제함이 상당하다는 점에서 이익형량설이 다수의 입장이다.