범죄와 관련하여 우연히 촬용된 사진은 증거능력에 있어 특별한 의문의 대상이 되지 않으므로 형사절차에서 사용하기 위해 의도적, 계획적으로 수집된 사진 촬영만을 증거능력의 검토대상으로 한다. 다만 피촬영자의 묵시적 동의라는 간단한 기준에 의해서 판별해서는 안 된다. 또한 사인에 경우에도 마찬가지로 사인에 의해 수집된 증거에 한정해 능거능력 문제를 검토해야 한다.
사진을 촬영하는 방법으로 증거를 수집하는 것은, 대체로 피촬영자의 초상권과 관련지어 사고하게 되는 경향이 있다. 예를 들어 피촬영자가 공인이거나 사진 촬영에 대한 동의가 있는 경우, 또는 공개적으로 노출된 상태에서 사진이 촬영된 결과 피촬영자의 묵시적 동의가 존재하는 것으로 여겨지는 경우, 피촬영자의 초상권에 대해서는 소극적으로 생각되는 것이다. 그러나 사진이 ‘찰나의 예술’ 이라 한다면 그러한 사진, 즉 수사라는 목적 내지 의도 없이 우연한 기회에 범죄와 관련하여 촬영된 사진은 정상적인 사회생활에서 통상적인 방법으로 성립한 증거로서 증거능력과 관련하여 특별한 의문의 대상이 될 수 없다. 형사절차에서 제출되는 증거로서 여기서 증거능력의 검토대상이 되어야 하는 사진은 형사절차 에서 사용될 것을 목적으로 의도적이고 계획적인 활동에 의해 수집된 것(즉 그 반면으로 사생활의 비밀과 자유에 대한 침해의 정도가 상당한 것)에 한정되는 것으로 보아야 하며, 이 경우에 증거수집활동을 하는 사람의 계획적이고 지속 적인 증거수집활동의 과정에서 입수되는 사진의 증거능력은 단지 피촬영자가 공인인지 또는 공개된 상태에서 촬영된 것인가 하는 간단한 기준에 의해 판별할 것이 아니다. 또한 마찬가지로 사인의 경우에도 증거능력 문제가 검토되어야 하는 대상은 사인에 의해 ‘수집’된 증거에 한정되는 것으로 보아야 한다.