촬영자가 범죄를 용이하게 수행하기 위한 수단으로 사용할 목적으로 피해자의 사생활의 비밀과 자유를 침해하는 방법으로 사진을 촬영하였을 뿐 특별한 범죄의 증명을 위해 사용될 것을 목적으로 하지 않은 경우에는 그 사진을 증거로 사용함으로써 그 범죄를 처벌해야 하는 공익상 필요와 피해자의 사생활의 비밀과 자유라는 법익의 형량에 의해 증거능력을 판단해야 한다. 단 증거 자체가 직접적인 범죄증명수단인 경우, 해당 사진 외에 다른 증거가 없을 때 증거사용의 공익상 필요가 존재한다.
둘째, 촬영자가 어떤 범죄의 기회에 또는 범죄를 용이하게 수행하기 위한 수단 으로 사용할 목적으로 피해자의 사생활의 비밀과 자유를 침해하는 방법으로 사진을 촬영하였을 뿐 특별한 범죄의 증명을 위해 사용될 것을 목적으로 하지 않은 경우에는 그 사진은 증거가 수사기관 내지 법정에 제출되는 과정에서 독자적으로 적법절차가 준수되지 않았다는 등의 사정이 없는 한, 그 사진을 증거로 사용함으로써 그 범죄를 처벌해야 하는 공익상 필요와 피해자의 사생활의 비밀과 자유라는 법익의 형량에 의해 증거능력을 판단해야 한다. 예를 들어 강도가 강도의 기회에 피해자의 나체사진을 촬영한 경우, 내연관계에 있는 피해자의 동의 없이 옷을 벗고 있는 틈을 타 휴대폰 카메라를 이용하여 피해자의 신체를 촬영함으로써, 전자충격기로 피해자를 협박하여 피해자의 의사에 반해 디지털 카메라로 그의 알몸사진을 촬영함으로써, 법률상 처인 배우자를 강간하면서 피해자의 의사에 반해 나체사진을 촬영함으로써  각각 성폭력범죄의처벌및 피해자보호등에관한법률위반죄(카메라등이용촬영)를 범한 경우, 미성년인 청소년을 이용하여 그의 동의하에 성매매 영업을 위한 홍보용 명함에 사용될 나체사진을 촬영함으로써 청소년의성보호에관한법률에서 처벌하는 청소년이용 음란물제작 행위를 한 경우 등이 그러하다. 이러한 경우에 해당 사진이 사생활의 비밀과 자유로 보호받는 영역에 관계되었다는 이유만으로는 증거사용이 금지 되는 것이라 할 수 없고 공익과 사익의 형량에 의해 증거능력 여부를 결정하여야 하는 것인데, 다만 위와 같은 경우에도 증거 자체가 직접적인 범죄증명수단으로서의 가치와 필요를 가지는 경우, 해당 사진을 통해 범죄사실을 증명하는 것 외에 달리 범죄사실을 증명할 다른 증거가 없는 경우에 한하여 증거사용의 공익상 필요가 존재한다고 보아야 할 것이다.