구 특허법에서 규정하는 발명의 동일성은 두 발명의 기술적 구성의 동일함에 대한 것인데, 기술적 구성에 차이가 있더라도 미세한 차이에 불과하면 동일하다. 기술적 차이가 정도를 벗어난다면 두 발명을 동일하지 않다.
확대된 선출원에 관한 구 특허법(2006. 3. 3. 법률 제7871호로 개정되기 전의 것) 제29조 제3항에서 규정하는 발명의 동일성은 발명의 진보성과는 구별되는 것으로서 두 발명의 기술적 구성이 동일한가 여부에 의하되 발명의 효과도 참작하여 판단할 것인데, 기술적 구성에 차이가 있더라도 그 차 이가 과제해결을 위한 구체적 수단에서 주지·관용기술의 부가·삭제·변 경 등에 지나지 아니하여 새로운 효과가 발생하지 않는 정도의 미세한 차이에 불과하다면 두 발명은 서로 실질적으로 동일하다고 할 것이나, 두 발명의 기술적 구성의 차이가 위와 같은 정도를 벗어난다면 설사 그 차이가 해당 발명이 속하는 기술분야에서 통상의 지식을 가진 사람이 쉽게 도출 할 수 있는 범위 내라고 하더라도 두 발명을 동일하다고 할 수 없다.