기본권은 헌법에 명시적으로 규정되어 있지 않더라도 국민의 권리라는 이름으로 정의되어 있으며, 시대에 따라 개념이 달라지기도 한다. 인권은 인간으로서 누려야 할 당연한 권리이며 헌법에 의해 보장되는 권리와는 다르다. 한국 헌법에서는 기본적 인권의 보장을 규정하고, 미국은 수정헌법에 기본권 보장 조항을 추가했다. 
기본권(Grundrecht)은 헌법에는 명시적 규정이 없으며, 헌법재판소법 제 69조 제1항에 ‘헌법상 보장 기본권’이라고 규정되어 있다. 헌법에는 ‘국민의 권 리’라고 규정되어 있고, 인권(human right), 자유와 권리 등으로 다양하게 표현되며, 시대별, 국가별로 기본권의 개념과 의미에 대한 이해가 다르게 나타나기도 한다(성낙인, 2016). 독일의 헌법학자 루돌프 스멘트(R. Smend)는 기본권의 일반적 개념을 헌법에 의해서 구성되는 국가생활의 정신이 되어야 할 특정한 문화질서 내지는 가치질서를 선언하는 것이라고 규정한다. 인권(기본적 인권) 은 인권사상을 바탕으로 인간으로서 당연히 누려야 할 천부적이고 고유한 권리 이며, 헌법에 의해서 보장되는 권리와는 차이가 있다(권영성, 2010). 우리나라 헌법 제10조에서도 인간의 존엄과 가치, 개인이 가지는 불가침의 기본적 인권을 확인하고 보장한다고 규정하여 이를 명시하고 있다. 이러한 배경에서 미국의 제헌헌법은 인권은 당연히 보장되는 권리라는 인식에 따라 규정하지 않았으며, 1791년 수정헌법 10개조의 권리장전이 추가됨으로써 헌법전서에 직접 기본권 보장이 확인되었다(성낙인, 2016).