일본의 규정과 우리의 규정을 비교하면, 일본 특허법은 실시능력에 상응한 액을 넘지 아니하는 한도로 규정하고 있는데 반해 우리 특허법은 손해액은 특허권자 또는 전용실시권자가 생산할 수 있었던 물건의 수량에서 실제 판매한 물건의 수량을 뺀 수량에 단위수량당 이익액을 곱한 금액을 한도로 한다는 규정을 하고 있다는 점과 실시능력과 생산할 수 있었던 물건의 차이, 실제 판매한 물건의 수량을 뺀 수량이라는 한정이 부가되어 있는지 여부가 다르다고 본다.
4) 일본 특허법의 개정에 따른 규정 체계
이에 따라 일본은 1998년 법의 제102조 제1항이 새로이 도입되어 기존의 제102조 제1항 내지 제3항은 제2항 내지 제4항으로 한 칸씩 밀려 내려가게 되었다. 위 1998년 법 개정의 취지는 위와 같이 침해자의 수요의 적어도 일부분은 권리자로 향하였을 것이라는, 즉 전부 아니면 전무라는 식의 사고방식을 벗어나기 위한 것이었으므로 위 개정에 의하여 종래와는 달리 침해자에게 증명책임을 부담시키고(권리자의 손해액에 관한) 추정의 복멸의 경우에도 유연한 손해액의 인정이 행하여지는 것이 기대되고 있다고 한다. 
일본의 1998년 개정 특허법 제102조 제1항을 옮겨보면 다음과 같다. "특허권자 또는 전용실시권자가 고의 또는 과실로 인하여 자기의 특허권 또는 전용실시권을 침해한 자에 대하여 그 침해에 의하여 자기가 입은 손해의 배상을 청구하는 경우에, 그 자가 그 침해행위를 조성한 물건을 양도한 때에는 그 양도한 물건의 수량(이하 이 항에서 '양도수량' 이라고 한다)에 특허권자 또는 전용실시권자가 당해 침해행위가 없었다면 판매할 수 있었던 물건의 단위수량당 이익액을 곱하여 얻은 액을 특허권자 또는 전용실시권자의 실시능력에 상응한 액을 넘지 아니하는 한도에서 특허권자 또는 전용실시권자가 입은 손해액으로 할 수 있다. 
일본의 규정과 우리의 규정을 비교하여 보면, 일본 특허법은 '실시능력에 상응한 액을 넘지 아니하는 한도'를 요건의 하나로 제1문에서 규정하고 있는데 비하여 우리 특허법은 제2문에서 "이 경우 손해액은 특허권자 또는 전용실시권자가 생산할 수 있었던 물건의 수량에서 실제 판매한 물건의 수량을 뺀 수량에 단위수량당 이익액을 곱한 금액을 한도로 한다"와 같이 규정하고 있다는 점과 '실시능력'과 '생산할 수 있었던 물건'의 차이, 그리고 '실제 판매한 물건의 수량을 뺀 수량'이라는 한정이 부가되어 있는지 여부가 다르다고 볼 것이다.
