특허된 소프트웨어를 복제하여 판매하는 것은 물건인 특허제품을 무단으로 제조하여 판매하는 경우와 다름이 없고, 방식의 발명이나 시스템발명의 경우도 마찬가지이며 물건인지의 여부는 그 특허발명이 물건의 발명으로서 특허되었는지 여부에 중점을 둘 것이 아니라 그 침해의 태양에 있어서 물건과 동일하게 취급하는 것이 타당한지 여부에 중점을 두고 해석해야 할 것이다.
소프트웨어 발명의 청구항은 방법 청구항, 시스템 청구항, 테이터구조 청구항, 컴퓨터 소프트웨어가 수록된 매체 청구항 및 프로그램 청구항 등으로 분류되는데 시스템 청구항에 대해서는 위에서 살펴본 바와 같지만, 문제는 방법 청구항 및 데이터구조 청구항 등이다. 
참고로 일본의 경우 2002년의 특허법 개정에 의하여 특허법 제2조에서 컴퓨터 소프트웨어를 물건의 범위에 포함되는 것으로 명시하였는바, 소프트웨어가 유체물이 아니어서 논란의 여지는 있지만 발명의 개념과 관련하여 물건으로 보는 점에서 많은 이점이 있다고 할 수 있다. 이러한 이점에 특허법 제128조 제1항의 적용이 포함됨은 물론이다. 
컴퓨터 소프트웨어의 경우 종래의 전통적인 관점에서 볼 때 물건에 해당한다고 보기에 어려운 점이 많다. 그러나 그 침해의 태양을 고려해 보면, 예를 들어 특허된 소프트웨어를 복제하여 판매하는 것은 물건인 특허제품을 무단으로 제조하여 판매하는 경우와 전혀 다름이 없다. 따라서 이 경우에 있어서는 소프트웨어가 유체물인지 아닌지 여부에 관계없이 이 규정을 적용하여야 할 것이다. 위에서 본 이른바 '방식'의 발명이나 '시스템' 발명의 경우도 마찬가지이다.
요컨대, 이 규정에서 말하는 물건인지 여부는 그 특허발명이 물건의 발명으로서 특허되었는지 여부에 중점을 둘 것이 아니라 그 침해의 태양에 있어서 물건과 동일하게 취급하는 것이 타당한지 여부에 중점을 두고 해석해야 할 것이다.